當商標遇上生僻字

當商標遇上生僻字

       “鲅魈魁鬾魑魅魍魎，又雙叒叕火炎焱燚”，90后小伙陳柯宇創作的歌曲《生僻字》被網友戲稱漢語水平沒有十級以上是認不全歌詞的。生僻字又稱冷僻字，指人們不常見或不熟悉的漢字，當商標遇上生僻字，又會擦出怎樣的火花？

        漢字商標近似判定需綜合考慮漢字的音、形、意，生僻字因其讀音、含義不為人們所熟知所以“生僻”，因而對其字形的審查便成為了重點。也因為“生僻”，這類商標的審查也有其特殊性。本文將通過審查實例對生僻字申請商標的注意事項做出說明。

一、生僻字的禁用條款審查特點

    若商標中生僻字的字形使消費者很容易聯想到某些不能作為商標注冊的常用字，即判定申請商標違反禁用條款。

1. 涉及商標法第十條第一款第（一）項、第十條第二款的，例如：

第10090805號“乂烏”（yì wū）商標

第33718744號“丠京”（qiūjīng）商標

第35631082號“中囶”（zhōng guó）商標

       這三件商標看上去是想試圖通過生僻字打擦邊球，注冊與我國國名或地名近似的商標，但作為普通消費者對其施以一般注意力，此三件商標極易被認讀為“義烏”“北京”“中國”，更何況“中囶”“乂烏”連讀音也與我國國名和地名相同，故而駁回注冊申請。

2. 涉及商標法第十條第一款第（七）項的，例如：

       第34232450號“孬嫑”（nāo biāo）商標，其字形近似為“不好不要”，故以“易使消費者對商品的品質特點產生誤認”為由駁回。

3. 涉及商標法第十條第一款第（八）項的，例如：

第25774659號“牛乂”（niúyì）商標

第18983676號“艸乂”（cǎoyì）商標

第32981052號“兲兲兲”（tiāntiāntiān）商標

       “兲”古同“天”，“乂”形如剪刀，本義為“割草”。文字本身并無“不良影響”的含義，但因商標整體表現形式易使消費者產生“不良影響”的聯想，也難逃被駁回的結局。

二、生僻字的近似審查特點

       申請人以生僻字作為商標，原因之一便是“生僻字更容易通過商標近似審查”。生僻字因為使用的人少，不容易與他人在先注冊商標重名，故而更容易注冊成功。這個思路完全正確，但需注意的是：在審查環節，生僻字商標被他人在先字形相近的常用字商標排斥，卻無法對他人在后申請的字形相近的常用字商標產生排斥。

       若A與B近似，則B與A近似。這似乎是無需驗證即成立的規則，暫且稱之為“互為近似規則”，這也符合我們對商標近似判斷的基本認知。如果說在商標審查原則上對生僻字與常用漢字的審查有不同之處，那就是“互為近似規則”不適用于生僻字。

       例如：第33372752號“楚玊”（chǔsù）商標，相信第一眼認讀為“楚王”或者“楚玉”的讀者必不在少數，熟悉商標檢索規則的讀者想必也清楚的知道，按照普通商標的檢索規則查詢，無法檢索出在先注冊的“楚王”“楚玉”。對此類商標，在審查中會突破一般檢索程序，單獨檢索與之字形相近的常用漢字“楚王”“楚玉”。對第33372752號 “楚玊”商標便引證了他人在先注冊的“楚玉”商標駁回申請。

        在后申請的“楚玊”與在先注冊的“楚玉”商標近似，而反過來，若“楚玊”商標在先注冊了，對在后申請的“楚玉”商標的審查則不會檢索到生僻字“楚玊”，亦不會引證其駁回注冊申請。主要原因是消費者因為對生僻字的陌生而容易聯想到熟知的字形相近的常用字，而不會產生逆序的聯想。因為在后申請的常用字沒有檢索生僻字的必要性，這種類型的生僻字商標在審查時亦不會加立字形相近的常用漢字分卡，僅在審查過程中依據審查員自身的認知進行特定檢索。

       類似的案例還有：第30432440號“百禾刂”（bǎi hédāo）商標引證“百利”駁回；第37663087號 “卬然”（án g rán）商標引證“印然”駁回；第26330155號“巭道”（gū dào）商標引證“功夫道”駁回。

三、形似符號的生僻字審查特點

       有些生僻字筆畫過少，以至跟符號無異，該類型的商標審查時便需要考慮其“生僻性”，除按照漢字規則審查外，還需把生僻字當成符號對待加立相應分卡并做檢索。

例如第11類經常被模仿的“箭牌”商標，模仿者中就有如下這四件商標：

巜箭  、巜巜箭、巜巛箭、巛箭巛

       “巜”讀音為“kuài”，意為田間水溝，“巛”讀音為“chuān”，含義同“川”。暫且不論其傍名牌的用心，這類漢字與常用字組合申請商標時，也會因字形過于簡單，審查中除常規審查外還需加立漢字分卡“箭”“箭牌”，對其進行近似檢索。

       類似的案例還有：第25668890號“櫻丿”（yīng piě）商標被引證“櫻”予以駁回；第21660581號“一丿衣丨”（yīpiě yī gǔn）商標審查中加立了漢字分卡“一衣”并引證近似商標“一衣”予以駁回。

       該條審查規則并不是生僻字所特有的，筆畫簡單如常用漢字“一”也適用本條規則。與本文第二條所述情形不同的是，形如符號的生僻字除按照漢字審查外，還需加立與之形似的常用字分卡，亦可以排斥他人在后申請的與常用字部分相同或近似商標，即符合“互為近似規則”。

四、形如英文字母的生僻字審查特點

       有些生僻字形似英文字母，當商標整體表現形式與英文十分相近時，應按英文審查規則審查并加立對應英文分卡。

       例如第33458652號“丅口丫口”（xià kǒu yākǒu）商標，審查時除審查漢字分卡“丅口丫口”外，還加立了英文分卡“TOYO”并引證他人在先注冊的“TOYO”駁回；第39709453號“八冂丅八”（bā jiōng xià b?。┥虡顺龑彶闈h字分卡“八冂丅”外，還加立了英文分卡“ANTA”并引證他人在先注冊的“ANTA”駁回；第17398521號“乂丫乙”（yì yā yǐ）商標除審查漢字分卡“乂丫乙”外，還加立了英文分卡“XYZ”并引證他人在先注冊的“XYZ”駁回。

        形如英文字母的生僻字，在審查環節需加立對應英文分卡，因此符合“互為近似規則”，可以他人在先注冊商標排斥在后申請的近似英文商標。

       雖然以上四類實例均為駁回案例，并非在審查中對生僻字會從嚴審查，僅僅因為駁回案例更容易說明生僻字審查特點。生僻字作為商標弊端在于不容易認讀和傳播，優勢在于吸引眼球且不容易與他人在先注冊商標“撞臉”?！读d月傳》的熱播讓我們多認識了一個漢字，農夫山泉的碳酸咖啡“炭仌”（tànbīng）也巧妙的詮釋了產品特色，網絡的流行更是將之帶火了。生僻字若運用得當，便可作為商標設計中的神來之筆，下面再奉上幾個已注冊的商標案例供讀者參詳：

       漢字商標審查很嚴肅，容忍不了規范漢字的缺筆少劃和成語誤用。漢字商標審查也足夠包容，可以接受生僻字、碑文、方言字、日文漢字以及各種書法體漢字?！拔覀冎袊臐h字，落筆成畫留下五千年的歷史，一撇一捺都是故事?！碑斏虡擞錾仙ё?，也可以“烎起來”！